破産は、多くの場合、現金にアクセスできる資格のある入札者が高品質の資産をバーゲン価格で購入する機会を提供します。ただし、これには大きな課題もあります。リスクの高い戦略、流動性の低下、限られたリソース、および不確実な見通しを持つ企業の価値をどのように評価しますか。困窮した購入を検討する前に、賢明な投資家は、苦痛の主な原因を診断し、対象企業の全体的な財務状態を評価し、その事業を救うことができるかどうかを認識し、そうであれば、転換に必要な時間、労力、および資本の量を認識する必要があります周りのビジネス。
困窮している企業から資産を購入する前に、詐欺的譲渡のリスクを認識することが重要です。詐欺的譲渡は、売り手が取引時に破産した（または取引の結果として破産した）場合、および取引が「合理的に同等の価値未満」であった場合に発生します。売り手の破産前の2年以内に発生した資産の譲渡は、連邦法の下で詐欺的譲渡として再分類されるリスクがあります。つまり、取引は無効になる可能性があります。さらに、ほぼすべての州の詐欺的譲渡法では、4年間の遡及期間が認められています。破産中に、売り手の債権者が詐欺的譲渡が発生したと疑う場合、彼らは取引を解約するか、または買い手に経済的損害賠償責任を負わせるために買い手に対して訴訟を起こす可能性があります。破産前のM＆A取引には詐欺的譲渡のリスクが伴うため、破産申請が差し迫っている前に、買い手は苦しんでいる売り手に近づく際に注意して進める必要があります。
詐欺的譲渡の定義
「合理的に同等未満の価値」とは、破産法典で定義されていない意図的に曖昧な用語であり、裁判所がケースバイケースで解釈できるようにします。一般に、裁判所は、合理的に同等の価値を必ずしも公正な市場価値に等しいとは限らないが、一般的には投売り価格または強制清算価値よりも高いと見なします。合理的に同等の価値は正味の秩序ある清算価値によって概算されるかもしれませんが、そのような見積もりはかなりの推測を伴うかもしれません。これらの用語を定義するには裁判所による主観的な判断が必要であるため、買い手は、その後の破産手続きにおいて失望した債権者による詐欺的譲渡の告発を防ぐために、買い手と売り手の通信および最近の同等の取引を分析して完全に文書化する必要があります。
全体として、買い手は、困窮している売り手と取引するときは、恋人との取引に特に注意する必要があります。取引があまりにも良すぎて真実ではないように聞こえる場合は、おそらくそうです！破産前のオークションで苦しんでいる売り手から資産を購入することで詐欺的譲渡のリスクを減らすことができますが、破産後の売却を通じて売り手の資産を取得することがベストプラクティスです。購入者が詐欺的譲渡訴訟で最終的に勝訴することを期待している場合でも、訴訟の費用、注意散漫、および煩わしさは、重大な抑止力を生み出すはずです。
手元に十分な現金を持っている幸運な企業にとって、マクロ経済または業界固有の危機は、破産した競合他社からバーゲン価格で資産を購入するための理想的な環境を提供する可能性があります。破産した資産の売却は破産法典のセクション363（11U.S.C.§101以降）に準拠しているため、破産したこのような取引の主なメカニズムは363売却として知られています。従来のM＆Aとは異なり、363の売却による不良M＆Aは通常、資産が「現状有姿」で売却され、表明、保証、エスクローが制限される全額現金取引を伴います。
詐欺的譲渡のリスクを回避することに加えて、363の売却の主な利点は、すべての負債、請求、および債務を「無料で明確に」資産を購入することです（11U.S.C§363を参照）。 363売却の目標は、破産前の負債、請求、およびそれらの資産に対する債務の有効性と金額に関係なく、売却された資産の最高かつ最高の価値を獲得することです。そうでなければ、入札者は、不完全な情報と債権者の主張の理解に基づいて主観的に入札を割り引く可能性があります。
「無料で明確」は、特定の業界固有の契約、リース、合弁事業、およびその他の契約には対応していません。これらは破産法によって負債、請求、または債務とは見なされないためです。代わりに、これらのタイプの契約は、売り手が（i）それらを引き受けて割り当てるか、（ii）363の販売の一部としてそれらを拒否することを許可する破産法の異なる部分によって管理されます（11U.S.C§365を参照）。落札者は、購入契約で、保持する契約と放棄する契約を指定できます。次に、売り手は前者を引き受けて割り当て、閉じる前に後者を拒否します。
引き受けて割り当てられた場合、売り手と買い手は オフィス賃貸料の未払い家賃の支払いなど、閉鎖前にすべての欠陥を修復します。購入者は可能 保証金またはその他の信用補完の提出を伴う可能性のある、契約の他の要件を満たす必要があります。拒否された場合、契約の相手方は、会社に対する一般的な無担保請求として拒否損害賠償を受け取ります。他の債権者の請求と同様に、拒絶損害賠償は会社の破産プロセスの一部として解決されます。 363セールの「無料で明確な」メリットは、363セールの購入者が、拒絶損害賠償を含む一般的な無担保請求に対して責任を負わないことを意味します。
ただし、破産した特定の業界固有の契約を拒否する企業の能力は、ベンダー契約や機器のリースを拒否するよりも明確でない場合があります。たとえば、石油およびガス業界では、2016年のニューヨークの画期的な破産裁判所の訴訟（Sabine Oil and Gasを参照）ではガス収集中流契約が却下されましたが、コロラドの破産裁判所（Badlands Energyを参照）の訴訟では2019年に支持されました。テキサス破産裁判所（Alta Mesa Resourcesを参照）。
さらに、ライセンスと特許については、破産事件が始まる前後にライセンシーが契約に必要なロイヤルティを支払い続ける場合、破産したライセンサーは知的財産契約を拒否することはできません。商標に関連する知的財産契約が破産で却下される可能性があるかどうかのあいまいさを解決するために、米国最高裁判所は、ライセンサーが契約に基づいて履行を継続する場合、ライセンサーが破産を使用して商標ライセンスを却下または取り消すことはできないと判断しました（Mission Product Holdings Inc. vを参照）。 Tempnology LLC）。
上に示したように、契約法、破産法、および判例は進化を続けており、363の売却の一部として破産で拒否できる契約を決定する際に複雑さが生じます。そのため、363の販売に入札する前に、潜在的な入札者は資格のある弁護士に相談して、基礎となる契約の条件と適用される州法の解釈が特定の契約を拒否する能力にどのように影響するかを理解する必要があります。
法的に、破産した会社だけが363の売却を提案することができます。定着した経営陣が独立した事業体として事業を継続する独立した再編計画を好む場合、この状況は利益相反をもたらす可能性があります。債権者は、債務者に363の売却を開始するように影響を与えるために、ツールキットに多くのオプションを持っています。担保付債権者は、第11章の手続きで運用するための流動性を制限したり、担保を差し押さえるために自動滞在を解除したりすることができます。さらに、債権者は、独立した再編計画に反対票を投じたり、裁判所に計画を提案する債務者の排他的権利を終了するよう要求したり、チーフリストラクチャリングオフィサー（CRO）を任命したりすることができます。 または第11章受託者 。債権者は、そのような任命が363の売却への道を切り開くために利害の対立を取り除くことを望んでいますが、彼らは彼らの目的を達成する上で新たなハードルに直面するかもしれません。
債権者が363の売上にどのように影響するか
363の販売の適格な入札者は、デューデリジェンスまたは資金調達のための不測の事態のない拘束力のあるオファーを提出する必要があります。 363の販売のほとんどはオークションを伴うため、評価は市場によって決定されますが、破産法ではオークションは必須ではありません。 363オークションで入札を開始するために、会社は「ストーキングホース」と呼ばれる最初の入札者を選択する場合があります。選択されると、会社とストーカー馬は、資産の最低評価額を設定する拘束力のある購入契約を締結します。この購入契約は公開されているため、競合する入札者はより高い入札を行う機会があります。
この入札者は機密情報を最初に確認し、デューデリジェンスを実施するためのより多くの時間の恩恵を受け、分割料金を設定し（通常、入札の約3％を上限とします）、競合する入札者の資格要件に影響を与えるため、ストーキングホースの位置は通常切望されます全体的なオークションのタイムテーブルと同様に。ストーキングホースは、会社の資産のパッケージ化方法にも影響を与える可能性があります。つまり、複数の販売と1つの包括的なトランザクションです。その後、別の入札者がストーキング馬を上回った場合、ストーキング馬は入札を引き上げるか、分割料金で立ち去ることができます。最終的に、これらおよびその他の保護により、ストーカー馬はその地位を確立し、最高のバーゲン価格で高品質の資産を購入することができます。
「ストーキングホース」入札者の利点
通常、363の販売には、適格な入札者の3つのカテゴリがあります。
入札資格を得るには、関心のある購入者は、落札した場合に販売を成立させるための経済的能力を実証する必要があります。場合によっては、入札者は返金可能な保証金をエスクローに預ける必要があります。通常、デポジットはオークション終了後すぐに返金されますが、落札者が予定どおりに落札できなかった場合は、次の入札者が返金されます。
金融入札者は、流動性を維持するための時間との戦いであることが多いため、破産時の特に重要な特性である迅速な意思決定で知られています。リスクテイクに対する彼らの欲求と取引を成立させる彼らの証明された能力は他の利点です。通常、金融入札者は破産法と363の販売プロセスを知っているため、困窮したM＆Aの購入者にとってより魅力的なものになります。
戦略的入札者は、業界の知識をテーブルに持ち込み、破産した会社の顧客、製品、サービス、市場、ベンダー、競争、規制に精通しているため、迅速なデューデリジェンスを可能にします。さらに、戦略的入札者は通常、重複する諸経費を排除し、十分に活用されていない施設を統合し、より強力な市場シェアを獲得し、運用の非効率性を改善し、全体的な借入コストを削減できるため、破産した会社との貴重な相乗効果を持っています。
相乗効果により、戦略的入札者は理論上は金融入札者よりも高い入札を提出できるはずですが、金融入札者は多くの場合、363の販売で落札者になるために速く動くことができます。多くの戦略的入札者は、363の販売プロセスに精通しておらず、潜在的な入札を承認するための内部的なハードルを持っています。また、戦略的入札者は、破産した会社を、買収する価値のない望ましくない弱い競争相手と見なす可能性があります。戦略的入札者は、競合他社の破産を利用するために、採用とマーケティングに投資するという選択肢があります。したがって、363の販売プロセスの中には、競合他社が後で会社に対して使用する機密情報を取得することを防ぐために、戦略的入札者の関与を制限しようとするものがあります。
最後に、特定の資産に対して有効で完全なリーエンを持つ担保付債権者は、その債務の市場価値または予想される回収に関係なく、債務の額面価格を使用して「信用入札」することができます。したがって、追加の現金を寄付することなく、担保付き債権者は評価の下限を設定し、日和見入札者が恋人との取引を得るのを防ぐことができます。したがって、入札プロセスを進める前に、担保付債務の保有者を特定してその動機を理解することが重要です。担保付債務者が伝統的な商業銀行である場合、彼らは鍵を取り、破産した会社を運営することを望んでいない可能性がありますが、落札価格が清算価値を下回ることを許可したくないでしょう。一方、ヘッジファンドや代替の貸し手である場合は、破産した会社を買収しようとする可能性があります。そうでない場合は、第三者からの標準以下の入札を行う担保付債務のコストベースが低くなる可能性があります。投資ですぐに利益を得ることができるので魅力的です。
363セールで誰が入札しますか？
ほとんどの363の販売プロセスでは、担保付債権者は、担保付債務の額面金額をオークションの通貨として使用する権利を持っています。担保付きの貸し手は、「クレジット入札」の権利を利用して、借り手が清算価値を下回るなど、363の売却で担保を低すぎる価格で売却することを防ぐことができます。この権利は、投資家が担保付債務を割引価格で購入し、追加の現金を寄付することなく、363の売却オークション中にその担保付債務の額面まで入札できる「所有ローン」戦略を作成しました。
潜在的な入札者は、破産プロセスが完了した後、債務を株式に転換し、事業の原資産を所有することを目的として、破産した会社の債務を割引価格で購入することができます。 「所有するローン」戦略を利用した投資家は、通常、次の手順を実行します。競争前の担保付債務を割引価格で購入し、競争後の保有債務者（DIP）の貸し手になり、競争前の担保付債務を競争後にロールオーバーします。 DIPローンは、DIP貸し手がストーカー馬の入札者になる363の販売を要求し、迅速なマーケティングプロセスを主張し、他の利害関係者による入札を冷やし、より高い分割手数料を要求することによって当事者を採用し、最後に、 363オークション。
債務割引により購入価格の資金調達に必要な現金が削減されるため、落札者はバーゲン価格で資産を取得します。一方、落札できなかったクレジットビッダーは、最終的には債務割引額にストーカーホースビッダーであるための分割手数料を加えた額まで、クレジットビッダーに現金利益をもたらすため、良好な結果を享受できます。
困窮したM＆Aでは、関心のあるバイヤーは、経験豊富な財務的および法的なアドバイスが不可欠であることが判明する可能性のある、なじみのない概念、用語、およびプロセスをナビゲートする必要があります。苦しめられたM＆Aに参加する方法は何度も繰り返されますが、すべての取引戦略が成功する取引につながるわけではありません。苦しめられたM＆Aは、詐欺的譲渡のリスクを回避するために、破産時に363の売却を通じて最もよく達成されます。 363の販売では、オークションが行われることを前提として、ストーカー馬の入札者になることには利点があります。これは一般的ですが、必須ではありません。
363オークションに勝つには、割引価格で購入した担保付債務を使用した非現金入札の不当な利点を享受する可能性のある金融入札者、戦略的入札者、および信用入札者を打ち負かす必要があります。落札者は破産した会社の資産を無料で購入し、請求や債務はありませんが、契約やリースの引き受けや拒否に対処するために、購入契約について慎重に交渉する必要があります。最終的に、苦しんでいるM＆Aのすべての問題とハードルをうまく克服したことに対する見返りは、潜在的な掘り出し物の購入です。